Introduction
Law and Ledger est un segment d’actualités axé sur les nouvelles juridiques liées à la cryptomonnaie, présenté par Kelman Law, un cabinet d’avocats spécialisé dans le commerce des actifs numériques. Suite à notre introduction publiée la semaine dernière, l’article d’aujourd’hui constitue la première partie de notre série intitulée : « La crypto est-elle une sécurité ? »
Le Test Howey
La législation américaine sur les valeurs mobilières ne contient pas de statut spécifique pour les actifs numériques. Au lieu de cela, la SEC (Securities and Exchange Commission) et les tribunaux continuent d’appliquer la doctrine des contrats d’investissement issue de l’affaire SEC v. W.J. Howey Co., une décision de la Cour suprême de 1946 impliquant des vergers d’oranges, et non des registres distribués. Malgré cet anachronisme, le test Howey demeure l’outil analytique principal pour déterminer si une vente, une émission ou une distribution de jetons déclenche l’application des lois fédérales sur les valeurs mobilières aux États-Unis.
Il est important de noter que la définition de Howey d’un contrat d’investissement n’est qu’un des nombreux critères qui qualifient un actif comme une sécurité soumise à la réglementation de la SEC. Celle-ci a clairement indiqué que les valeurs mobilières tokenisées — qu’il s’agisse d’obligations tokenisées, d’actions ou de swaps basés sur des valeurs mobilières — restent des valeurs mobilières. Le simple fait de mettre un actif sur la blockchain ne transforme pas la nature de l’actif sous-jacent.
Les Quatre Éléments du Test Howey
En raison de sa prééminence dans l’analyse des valeurs mobilières, cette première partie se concentre sur les quatre éléments du test Howey :
- Un investissement d’argent : Selon les tribunaux et la SEC, un investissement d’argent inclut la monnaie fiduciaire, d’autres actifs numériques ou toute autre chose de valeur. Étant donné que le temps et le travail sont considérés comme ayant de la valeur, cet élément est souvent facilement satisfait.
- Une entreprise commune : Les tribunaux ont adopté plusieurs théories à cet égard. La commonalité horizontale se concentre sur le regroupement des fonds et sur la question de savoir si la fortune de chaque investisseur monte et descend ensemble, tandis que la commonalité verticale est plus étroitement liée aux efforts du promoteur.
- Une attente raisonnable de profits : Cet élément se concentre sur la question de savoir si un acheteur typique a été amené à croire raisonnablement que le jeton pourrait prendre de la valeur. L’analyse est objective et se concentre sur la conduite de l’émetteur.
- Les efforts managériaux : Les tribunaux se demandent si les acheteurs dépendent des efforts entrepreneuriaux, techniques ou managériaux d’une équipe centrale pour que le jeton réussisse comme il a été commercialisé.
Évaluation des Transactions
Comme les jetons ne s’intègrent pas parfaitement dans le schéma factuel original de Howey, les tribunaux évaluent la réalité économique de chaque transaction plutôt que les mécanismes techniques de la blockchain. Ils ont maintes fois souligné que l’accent est mis sur la substance de la transaction, plutôt que sur sa forme.
La Cour suprême souligne que Howey évalue l’ensemble du schéma — la vente, le plan de distribution, le marketing, la tokenomics, les lockups et la conduite de l’émetteur.
Conclusion
Le test Howey reste la colonne vertébrale de l’analyse des jetons aux États-Unis. Les tribunaux l’ont adapté aux actifs numériques en examinant le contexte, les incitations et le comportement de l’émetteur — et non les étiquettes ou les caractéristiques techniques. Comprendre ce cadre est essentiel pour naviguer dans l’émission, les cotations sur les échanges, les transactions secondaires et la gestion des risques alors que l’environnement réglementaire continue d’évoluer.
Chez Kelman PLLC, nous avons une vaste expérience dans la navigation des nuances pratiques des lois sur les valeurs mobilières, et en particulier de Howey. Nous continuons de suivre les développements de la réglementation crypto et sommes disponibles pour conseiller les clients naviguant dans ce paysage juridique en évolution.
