Introduction
Law and Ledger est un segment d’actualités axé sur les nouvelles juridiques liées à la crypto, présenté par Kelman Law, un cabinet d’avocats spécialisé dans le commerce des actifs numériques.
Évolution du paysage réglementaire
Avec les régulateurs américains classant de plus en plus les actifs numériques, tels que Bitcoin et Ethereum, comme des marchandises, le paysage réglementaire pour les fonds crypto évolue. Au lieu de se limiter aux règles des conseillers en investissement de la SEC, les gestionnaires peuvent désormais être directement soumis au Commodity Exchange Act (CEA) et à la juridiction de la Commodity Futures Trading Commission (CFTC).
Ce changement ouvre à la fois des opportunités et des obligations pour les gestionnaires de fonds, en particulier pour ceux cherchant à négocier des dérivés crypto tels que des contrats à terme, des swaps ou des contrats perpétuels.
Obligations des gestionnaires de fonds crypto
Si votre fonds crypto est qualifié de pool de marchandises, vous pourriez être considéré comme un Commodity Pool Operator (CPO), une désignation qui entraîne des obligations spécifiques d’enregistrement et de conformité. De plus, ceux qui gèrent un fonds crypto devront probablement s’enregistrer en tant que Commodity Trading Advisor (CTA).
La CFTC est le principal régulateur américain des marchés des dérivés de marchandises. Elle ne régule généralement pas le trading de marchandises au comptant ; au lieu de cela, elle supervise les intérêts de marchandises, qui incluent les contrats à terme, les options et les swaps sur des marchandises, y compris de nombreux actifs crypto.
« En vertu de 17 C.F.R. § 180.1, la CFTC a juridiction sur les marchés au comptant sous-jacents lorsque la fraude ou la manipulation est impliquée (CFTC v. McDonnell, 287 F.Supp. 3d 213 (E.D.N.Y. 2018)). »
Définitions et implications
En vertu du CEA, un pool de marchandises est tout fonds d’investissement ou entreprise similaire dans lequel les contributions des investisseurs sont regroupées pour négocier des intérêts de marchandises au nom des participants. Les intérêts de marchandises incluent les contrats à terme, les options sur contrats à terme, les swaps, et, de plus en plus, des dérivés crypto tels que les contrats à terme Bitcoin et Ether ou les contrats perpétuels.
Un Commodity Pool Operator (CPO) est toute personne ou entité qui sollicite, accepte ou reçoit des fonds d’investisseurs dans le but d’exploiter un pool de marchandises et qui est responsable de la gestion des activités de trading de ce pool.
Pour les gestionnaires de fonds crypto, si vous collectez des capitaux auprès d’investisseurs pour négocier des dérivés crypto, la CFTC peut vous considérer comme un CPO. Cependant, si vous collectez des capitaux uniquement pour négocier sur les marchés au comptant crypto, vous ne serez probablement pas considéré comme un CPO nécessitant un enregistrement.
Enregistrement et conformité
Un gestionnaire de fonds crypto qui se qualifie en tant que CPO ou CTA doit généralement s’enregistrer auprès de la CFTC et devenir membre de la National Futures Association (NFA) avant de solliciter ou d’accepter des capitaux d’investisseurs. La première étape de l’enregistrement consiste à déposer le Formulaire 7-R pour l’entreprise et le Formulaire 8-R pour chaque principal et personne associée.
Une fois enregistrés, les CPO et les CTA doivent préparer et livrer un Document de Divulgation conforme à la CFTC aux participants ou clients potentiels avant de solliciter ou d’accepter des fonds ou d’entrer dans une relation de conseil.
« Les CPO et les CTA sont également tenus de soumettre des dépôts réglementaires continus à la National Futures Association (NFA). »
Exemptions et considérations
Deux règles de la CFTC sont particulièrement pertinentes pour les gestionnaires de fonds crypto cherchant à obtenir un allégement de l’enregistrement complet de CPO. Cette exemption est disponible pour les CPO potentiels si :
- Ils respectent les critères d’éligibilité spécifiques.
- Ils déposent un avis électronique d’exemption auprès de la NFA.
Il existe également une exemption à l’enregistrement de CTA pour les fonds agissant en tant que CTA pour leurs propres pools.
Conclusion
Pour les gestionnaires de fonds crypto, les implications du cadre CPO/CTA sont simples mais significatives. Si votre fonds s’engage dans le trading de dérivés crypto, il y a de fortes chances qu’il fonctionne en tant que pool de marchandises en vertu du CEA et fournisse des conseils en trading de marchandises. Dans ce cas, la personne ou l’entité gérant le pool sera considérée comme un CPO et un CTA et devra soit s’enregistrer auprès de la CFTC et devenir membre de la NFA, soit se qualifier pour – et revendiquer correctement – une exemption.
Chez Kelman PLLC, nous conseillons régulièrement les gestionnaires de fonds lançant des fonds crypto sur l’applicabilité des obligations de CPO, et, lorsqu’elles s’appliquent, sur des stratégies d’enregistrement efficaces, l’éligibilité aux exemptions, et des programmes de conformité capables de résister à l’examen réglementaire.
Si vous envisagez de lancer un fonds crypto ou si vous en gérez actuellement un sans analyse de CPO ou de CTA, il est temps de vous assurer que vous êtes aligné avec le cadre du Commodity Exchange Act.
Pour plus d’informations, veuillez nous contacter ici. Cet article est apparu à l’origine sur Kelman.law.
