Introduzione a Law and Ledger
Law and Ledger è un segmento di notizie che si concentra sulle questioni legali relative alle criptovalute, presentato da Kelman Law, uno studio legale specializzato nel commercio di asset digitali. Dopo la nostra introduzione, pubblicata la scorsa settimana, l’articolo di oggi rappresenta la Parte I della nostra serie: “È la Criptovaluta una Sicurezza?”
Il Test di Howey
La legge sulle securities degli Stati Uniti non prevede uno statuto specifico per gli asset digitali. Invece, la SEC e i tribunali continuano ad applicare la dottrina del contratto di investimento derivante dal caso SEC v. W.J. Howey Co., un caso della Corte Suprema del 1946 che riguardava gli aranceti, non i registri distribuiti. Nonostante questo anacronismo, Howey rimane lo strumento analitico principale per determinare se una vendita, emissione o distribuzione di token attivi le leggi federali sulle securities negli Stati Uniti.
È importante notare che la definizione di Howey di un contratto di investimento è solo uno dei tanti asset che possono qualificarsi come securities soggette alla regolamentazione della SEC. La SEC ha chiarito che i token tokenizzati—che si tratti di obbligazioni tokenizzate, azioni o swap basati su securities—rimangono comunque securities, e semplicemente mettere un asset su blockchain non “trasforma la natura dell’asset sottostante.”
I Quattro Elementi del Test di Howey
Per stabilire l’esistenza di un contratto di investimento, è necessario dimostrare quattro elementi:
- Investimento di denaro: Secondo sia i tribunali che la SEC, un investimento di denaro include fiat, altri asset digitali o qualsiasi altra cosa di valore. Poiché tempo e lavoro sono considerati di valore, questo aspetto è spesso facilmente soddisfatto.
- Impresa comune: I tribunali hanno adottato diverse teorie. La comunanza orizzontale si concentra sul raggruppamento di fondi e sulla correlazione delle fortune di ciascun investitore, mentre la comunanza verticale è più legata agli sforzi del promotore. Sebbene la SEC avesse inizialmente dichiarato che di solito trova questo aspetto soddisfatto, la giurisprudenza attuale suggerisce il contrario.
- Aspettativa di profitti: Questo aspetto si concentra su se un acquirente tipico sia stato indotto a credere ragionevolmente che il token potesse apprezzarsi di valore. Anche se alcuni acquirenti intendono utilizzare il token per utilità, l’indagine si concentra su ciò che la condotta dell’emittente porterebbe una persona ragionevole a credere.
- Sforzi manageriali: Qui, i tribunali chiedono se gli acquirenti dipendano dagli sforzi imprenditoriali, tecnici o manageriali di un team centrale affinché il token abbia successo nel modo in cui è stato commercializzato.
Rilevanza della Giurisprudenza
Poiché i token non si adattano perfettamente al modello originale di Howey, i tribunali valutano la realtà economica di ciascuna transazione piuttosto che i meccanismi tecnici della blockchain. I tribunali hanno ripetutamente sottolineato che l’attenzione è sulla sostanza della transazione, piuttosto che sulla sua forma. Questo significa che semplicemente chiamare un token un utility token non lo esclude automaticamente dall’essere parte di un contratto di investimento.
La Corte Suprema sottolinea che Howey valuta l’intero schema—la vendita, il piano di distribuzione, il marketing, tokenomics, lockup e la condotta dell’emittente.
Conclusione e Prospettive Future
L’evoluzione dottrinale più importante negli ultimi anni è il riconoscimento—da parte di più tribunali e, recentemente, della stessa SEC—che un token non è di per sé una sicurezza. Invece, il contratto di investimento può derivare dal modo in cui il token è offerto o venduto. Questo significa che gli scambi potrebbero non offrire securities quando l’ecosistema dell’emittente è decentralizzato o l’emittente non è più la fonte di valore.
Presso Kelman PLLC, abbiamo una vasta esperienza nella navigazione delle sfumature pratiche delle leggi sulle securities, e in particolare di Howey. Continuiamo a monitorare gli sviluppi nella regolamentazione crypto e siamo disponibili per consigliare i clienti che navigano in questo panorama legale in evoluzione.
Per ulteriori informazioni o per programmare una consulenza, contattaci qui.
